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            【2021全國知識產權宣傳周】企業知識產權問題應知應會(二):專利權篇

            張禎

            8、什么是專利?它有哪些特征?

            專利是專利權的簡稱,它是國家依法授予申請人及其繼承在一定時間內對其發明創造成果享有的專有權,包括獨占、使用、轉讓和收益等權利。

            專利的特征主要有三個:

            (1)獨占性:擁有專利可以獨占市場,權利人以外的任何人,未經權利人同意或者法律的特別規定,都不能享有或者使用專利。

            (2)時間性:法律對專利的保護規定了一定期限,專利法只在法定保護期限內有效。

            (3)地域性:一項發明在哪個國家獲得專利,就在那個國家受到法律保護。例如,中國專利只在中國受到保護,如果沒有在美國申請就不受美國法律保護。

            9、專利有哪幾種類型?它們的保護期限分別是多長?

            根據我國《專利法》的規定,專利分為發明、實用新型和外觀設計三種。

            發明,是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

            實用新型,是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

            外觀設計,是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。

            根據我國《專利法》規定,發明專利保護期限為20年,實用新型和外觀設計專利保護期限為10年,均從申請日開始計算。外觀設計2019年專利法正在修改,可能會改為15年。

            10、發明專利和實用新型專利有什么不同?

            (1)發明和實用新型保護的客體不同

            《專利法》第二條第二款和第三款分別規定發明,是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案;實用新型,是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案??梢?,發明既可以保護方法,又可以保護產品,并且,對于產品的類型也沒有限制,而實用新型只能保護產品,并且,只能保護有形狀和構造的產品。

            (2)發明和實用新型對創造性的要求不同

            《專利法》第二十二條第一款規定:授予專利權的發明和實用新型,應當具備新穎性、創造性和實用性。對于新穎性和實用性,發明和實用新型的要求是一樣的,但是對創造性的要求上是有區別的?!秾@ā返诙l第三款規定:創造性,是指與現有技術相比,該發明具有突出的實質性?點和顯著的進步,該實用新型具有實質性特點和進步??梢钥吹?,發明對創造性的要求多了"突出"和"顯著"兩詞,因此,發明對創造性的要求要高于實用新型。

            (3)發明和實用新型的審批程序不同

            發明專利的審批程序:”提出申請-初步審查-公開-實質審查-授權或駁回;而實用新型的審批程序是提出申請-初步審查-授權或駁回。

            (4)發明和實用新型的最長保護時間不同

            《專利法》第四十二條規定:發明專利權的期限為二十年,實用新型專利權的期限為十年,均自申請日起計算??梢?,發明最長可以保護二十年,而實用新型最長只能保護十年。

            (5)發明和實用新型的保護力度不同

            因為發明對創造性的要求高于實用新型,所以一般會認為發明的價值也要高于實用新型。因此,無論是在專利權的許可或轉讓時,還是在侵權訴訟的判賠時,發明專利的獲益或獲賠往往可以高于實用新型。

            (6)發明和實用新型的費用不同

            在申請階段,發明專利的申請費是900元/項,而實用新型的申請費是500元/項。另外,發明專利申請還要繳納50元/項的公布印刷費和2500元/項實質審查費。授權后每年的年費,發明也要高于實用新型。當然,如果是委托代理機構申請,那么代理機構收取的發明代理費也是高于實用新型的。

            11、什么是專利的“三性”?

            專利的三性分別是:新穎性、創造性、實用性。

            新穎性,是指該發明或者實用新型不屬于現有技術也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部提出過申請,并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

            創造性,是指與現有技術相比,該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步,該實用新型具有實質性特點和進步。

            實用性,是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產生積極效果。

            12、專利權的內容有哪些?

            專利權是指國務院專利行政部門(即國家知識產權局),依據《專利法》的規定授予專利權人對其發明創造在法定期限內所享有的專有權。專利法第11條規定:發明和實用新型專利權被授予后,除本法另有規定的以外,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

            簡言之,專利權就是排他權,排除他人如上所述的實施專利的權利。

            需要注意的是,嚴格地講專利權是排他權而不是實施權,即不代表專利權人自己一定可以實施專利技術方案,主要有2種情況:一是有些技術方案能夠申請專利但是按照法律規定不能生產實施,例如槍、炮和原子彈技術;二是從屬專利的情形,假如甲公司擁有的是一個從屬專利(例如椅子)而他人擁有基礎專利權(例如板凳);由于椅子中包含一個完整的板凳,那甲公司不能直接實施椅子專利,因為會侵犯板凳專利權。同樣地,凳子專利的專利權人也不能實施椅子專利。此時,需要交叉許可,二者才都能實施椅子專利權。

            13、專利權人的主要權利和義務是什么?

            (一)根據《專利法》的規定,專利權人的權利主要包括:

            (1)排他權:即排除他人如上所述的實施專利的權利。

            (2)實施權:在不違反其他法律法規及不侵犯他人專利權的情況下,專利權人對其專利產品依法享有的進行制造、使用、銷售、許諾銷售的權利。

            (3)轉讓權:是指專利權人將其獲得的專利所有權轉讓給他人的權利。轉讓專利權的,當事人應當訂立書面合同,并向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告。專利權的轉讓自登記之日起生效。中國單位或者個人向外國人轉讓專利權的,必須經國務院有關主管部門批準。

            (4)許可實施權:許可實施權是指專利權人通過實施許可合同的方式,許可他人實施其專利并收取專利使用費的權利。

            (5)標記權:標記權即專利權人有權自行決定是否在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號。

            (6)請求保護權:請求保護權是專利權人認為其專利權受到侵犯時,有權向人民法院起訴或請求專利管理部門處理以保護其專利權的權利。保護專利權是專利制度的核心,他人未經專利權人許可而實施其專利,侵犯專利權并引起糾紛的,專利權人可以直接向人民法院起訴,也可以請求管理專利工作的部門處理。

            (7)放棄權:專利權人可以在專利權保護期限屆滿前的任何時候,以書面形式聲明或以不繳納年費的方式自動放棄其專利權?!秾@ā芬幎ǎ骸皩@麢嗳艘詴媛暶鞣艞壠鋵@麢嗟摹?,專利權在期限屆滿前終止。專利權人提出放棄專利權聲明后,一經國務院專利行政部門登記和公告,其專利權即可終止。

            放棄專利權時需要注意:A、在專利權由兩個以上單位或個人共有時,必須經全體專利權人同意才能放棄;B、專利權人在已經與他人簽訂了專利實施許可合同許可他人實施其專利的情況下,放棄專利權時應當事先得到被許可人的同意,并且還要根據合同的約定,賠償被許可人由此造成的損失,否則專利權人不得隨意放棄專利權。

            (8)質押權。根據擔保法,專利權人還享有將其專利權中的財產權進行出質的權利。

            (二)專利權人的義務主要包括:

            (1)按規定繳納專利年費的義務,專利年費又叫專利維持費?!秾@ā芬幎?,專利權人應當自被授予專利權的當年開始交納年費。

            (2)不得濫用專利權的義務,不得濫用專利權是指專利權人應當在法律所允許的范圍內選擇其利用專利權的方式并適度行使自己的權利,不得損害他人的知識產權和其他合法權益。

            (3)專利權人應當及時實施專利,在一定期限內如果專利權人不實施專利,也不許可別人實施專利,他人可以申請強制許可。

            14、一項發明獲得了專利權就一勞永逸了嗎?有專利證書的專利一定有效嗎?

            發明成果只在專利保護期限內受到法律保護,期限屆滿或專利權中途喪失,就不再受法律保護,任何人即可無償使用。

            有專利證書并不能證明該專利一定有效。證明專利的法律狀態最有效的文件是專利登記簿副本,它是一種表明專利即時法律狀態的證明文件。

            國家知識產權局授予專利權時建立專利登記簿。授予專利權時,專利登記簿與專利證書上記載的內容一致,在法律上具有同等效力專利權授予之后,專利的法律狀態的變更僅僅記載在專利登記簿上,由此導致專利登記簿與專利證書上記載的內容不一致,所以通常都是以專利登記簿上記載的法律狀態為準。任何人都可以請求國家知識產權局出具專利登記簿副本。

            15、如何決定一項發明是選擇專利保護,還是技術秘密保護?

            (1)考慮研制開發或發明此技術的難易程度,如果他人很容易研制或發明此技術,則一般應及時申請專利,反之,則可以選擇作為技術秘密保護;

            (2)考慮反向工程的難易程度,反向工程獲得的技術是合法的,因此,易于通過反向工程破解的技術,需及時申請專利保護;

            (3)考慮技術被盜后能否被發現和制止,如果其他人非法利用專利權人的專利技術,專利權人能較容易發現,則宜申請專利保護,如果很難發現,或雖能發現,但難以提出充分的論據,采取有效的措施制止這種侵權行為,則采用技術秘密的保護形勢更佳;

            (4)考慮專利技術科技價值的期限長短,如果此項技術的生命周期較短,更新的速度很快,在獲得專利審查批準之前可能已被新的發明技術所取代,則可考慮不申請專利。

            總之,對于那些適銷對路、量大面廣、市場前景廣闊,經濟效益大卻又容易被他人"破譯"和仿制的非隱性技術和產品,應該考慮盡早盡快申請專利保護。而對于那些可以嚴格保守秘密,又不易簡單仿制的隱形技術和產品以及申請專利后不易發現他人侵權的技術,采用技術秘密保護的形式則會更好。當然,二者是不可割裂的,可以將專利保護和技術秘密保護結合起來使用。

            16、一項技術是選擇申請發明專利還是實用新型專利?

            對于方法優化的技術方案,申請人只能選擇發明作為專利申請類型。但是對于產品改進的技術方案,申請人既可以選擇發明,也可以選擇實用新型作為專利申請類型。一般來講,對實用新型授予專利權的要求比發明要低,并且申請授權時間短,可以使申請人的技術方案盡早獲得專利的保護,有利于市場的迅速拓展,但實用新型的權利并不穩定,而且保護時間比發明短。當然,也可以根據《專利法》第九條的規定,選擇同時提交實用新型專利申請和發明專利申請。由于實用新型不經實質審查,一般實用新型會先于發明獲得專利權,可使得申請人盡早獲得專利權并具有較長的保護期限,若發明專利申請經過實質審查不能授予專利權,

            申請人仍具有一個實用新型專利權。

            17、中國授予的專利在其他國家受保護嗎?

            如果只在中國申請專利保護,并獲得專利權,那么該技術只能在中國大陸獲得專利權保護。要在其他國家和地區獲得該技術的專利保護,可以根據中華人民共和國參加的有關國際條約提出專利國際申請。需要注意的是,在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利的,應當事先報經國務院專利行政部門進行保密審查或者先在中國提出專利申請后再向其他國家申請。

            18、為什么要申請專利?什么人可以申請專利?

            申請專利一方面可以通過法定程序確定發明創造的權利歸屬,有效保護發明創造成果。另一方面可以防止競爭對手將相同的發明創造申請專利,確保自身產品生產與銷售的安全可靠性。這樣即可以保護自己的發明成果不被他人仿冒,同時可以合法壟斷新技術及新產品市場,獲得相應的經濟利益(如通過生產銷售專利產品、轉讓專利技術、專利實施許可、專利入股等方式獲利)。世界上大多數國家均擁有自己的專利制度。在一個國家(地區)獲得了專利,專利權人在這個國家(地區)就擁有了阻止別人實施其發明的權利,沒有受到專利保護的技術任何人都可無償使用,國際知名的大公司往往都申請了很多專利。

            以下單位和自然人可以申請專利:

            (1)發明人或設計人;

            (2)職務發明的發明人所在單位,如果單位與發明人或設計人有合同對申請專利的權利作出約定的,從其約定;

            (3)合作或接受委托完成的發明創造,除另有協議的以外,申請專利的權利屬于完成或共同完成的單位或個人;

            (4)專利申請權的合法受讓人,包括通過合作轉讓方式獲得專利申請權的人以及通過繼承方式獲得專利申請權的人;

            (5)外國人,在中國沒有經常居所或營業場所的外國人、外國企業或者外國

            其他組織在中國申請專利的,依照其所屬國同中國簽訂的協議或共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,根據《專利法》辦理,并應當委托依法設立的專利代理機構。

            19、怎樣申請專利?

            申請人在確定自己的發明創造需要申請專利之后,必須以書面形式或電子形式向國家知識產權局提出申請??梢灾苯釉趪抑R產權局或國家知識產權局設在各地的專利代辦處申請專利,也可以委托專利代理機構代辦專利申請。

            任何單位或者個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利的,應當事先報國家知識產權局進行保密審查。

            20、申請國內專利的途徑有哪些?

            申請人可通過以下三種途徑申請國內專利

            (1)專利申請人通過電子申請方式遞交專利申請文件(國家知識產權局鼓勵采用這種方式):

            (2)專利申請人直接向國家知識產權局或其設在各省的代辦處面交辦理專利申請;

            (3)專利申請人向國家知識產權局或其設在各省的代辦處郵寄辦理專利申請。

            21、申請國內專利要提交哪些材料?要注意哪些事項?

            申請專利時應該特別注意以下事項:首先,要確定是否申請專利,有的產品可以用技術秘密予以保護的就不必申請專利,用符合技術秘密的方式予以保護即可。如確定要申請,則盡快辦理申請手續,以免別人搶先申請?!秾@ā芬幎ㄓ辛税l明構思和技術方案即可申請專利。我們建議最遲在制造生產模具之前申請專利。在獲得專利權之前(至少在獲得專利申請號之前)要盡量保密,如不要銷售、展覽、鑒定、宣傳等,以免破壞其新穎性而前功盡棄。

            22、申請專利要繳費嗎?有沒有收費標準?

            根據規定,向國家知識產權局申請專利和辦理有關手續,應當繳納費用。申請費以及其他費用既可以直接向專利局收費處或專利代辦處面交,也可以通過銀行或郵件匯付。

            專利申請費的標準(指國家知識產權局收取的規費,不包括中介機構代理費等費用):參見專利費用部分根據國家政策,申請人或者專利權人繳納有關專利費用確有困難的,可以依照本辦法請求國家知識產權局專利局(以下簡稱“專利局”)減緩繳納有關費用。

            專利申請人或者專利權人符合下列條件之一的,可以向國家知識產權局請求減繳上述收費:

            (一)上年度月均收入低于3500元(年4.2萬元)的個人;

            (二)上年度企業應納稅所得額低于30萬元的企業;

            (三)事業單位、社會團體、非營利性科研機構。

            兩個或者兩個以上的個人或者單位為共同專利申請人或者共有專利權人的,應當分別符合前款規定。

            專利申請人或者專利權人為個人或者單位的,可以請求減繳1.申請費(不包括公布印刷費、申請附加費);2.發明專利申請實質審查費;3.年費(自授予專利權當年起六年內的年費);4.復審費;收費的85%。

            兩個或者兩個以上的個人或者單位為共同專利申請人或者共有專利權人的,減繳收費的70%。

            23、專利年費從什么時候開始繳納?專利年費是多少?

            專利年費從授予專利權當年開始繳納,收費標準見參加專利費用中年費部分。

            24、為什么要繳納年費?如何繳納?年費忘繳納是否能夠補繳?

            專利授權后需要交年費的原因如下:

            (1)專利要受到法律保護,需要國家專利局維持其專利權法律狀態的有效性,而這需要消耗國家專利局的相關人力資源和物質資源,所以專利權人需要支付相應費用。

            (2)繳納年費有利于資源的有效利用,通過專利年費,可以使一項專利權人手中閑置的且不能給專利權人帶來經濟效益的專利技術盡快進入社會公知技術領域,進而讓社會公眾能自由使用該技術,帶動整個社會科學技術的進步。

            除授予專利權當年的年費應當在辦理登記手續的同時繳納外,以后的年費應當在專利申請日在該年度的對應日期前繳納。如未按時繳納,按每超過規定的繳費時間1個月,加收當年全額年費的5%計算,第一個月是0%,第二個月是5%,第三個月是10%,第四個月是15%,第五個月是20%,第六個月是25%,超過六個月未繳納專利年費的,專利權可能會被終止。

            25、什么是專利申請日?專利權是從申請日起開始受保護的嗎?

            《專利法》 第二十八條規定:國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的,以寄出的郵戳日為申請日。

            專利權的保護是一個廣義的概念,它的核心是指專利申請人或專利權人對自己的發明創造的排他獨占權。專利授權后,才擁有專利權,專利權才能受到有效保護。

            對于發明專利申請,自該申請公布日至專利授權日前,申請人雖然不能對未經其允許實施該發明的人提起訴訟予以禁止,但可以要求其支付適當的使用費。如果對方拒絕付費,申請人只能在獲得專利權之后行使提起訴訟的權利。該段時間的行為不是專利侵權行為(因為那段時間還沒有獲得專利權),該使用費的數額也低于侵權賠償。

            26、什么是申請號和專利號?申請號和專利號包含了哪些信息?

            申請號:在專利申請人向國家知識產權局提出專利申請,國家知識產權局給予專利申請受理通知書,并給予專利的申請號。

            專利號:專利申請人獲得專利權后,國家知識產權局頒發的專利證書上專利號為:ZL(專利的首字母)加申請號。若一個專利在申請中尚未授權,但是卻在申請號前加上ZL字母(使消費者誤以為是授權專利),屬于假冒專利行為,知識產權局會依法給予查處。

            2003年10月1號之前的專利號,它分為四段,例如97101765.4第一段為前兩位,表示提出專利申請的年份,如“97”表示1997年提出的申請;第二段由第三位數字組成,表示專利申請的種類, “1”表示發明(如果是 “2”表示實用新型,"3"表示外觀設計,“8”為PCT申請進入中國的發明專利申請,“9” PCT申請進入中國的實用新型專利申請);第三段由第四到第八位組成,表示當年該類申請的序號數。

            2003年10月1號之后的專利號也分為四段,例如200410021794.6,第一段為前四位表示提出專利申請的年份,如“2004”表示2004年提出的申請;第二段由第五位數組成,表示申請的種類,“1”表示發明(如果是“2”表示實用新型,"3"表示外觀設計,“8”為PCT申請進入中國的發明專利申請,“9” PCT申請進入中國的實用新型專利申請);第三段由第六至十二位組成,代表當年該類別申請的序號數;第四段由最后一位數字或符號組成,是計算機自動生成的校驗位,由計算機給予。

            27、專利申請審查程序主要有哪些?

            (1)受理申請,國家知識產權局收到請求書及其他有關文件后,發出受理通

            知書,確定專利申請日,給予專利申請號,并通知申請人;

            (2)初步審查,國家知識產權局對申請文件的格式、法律要求、費用繳納等情況作形式審查,初審不合格的,通知申請人進行補正或陳述意見。如仍然不符合《專利法》要求的,予以駁回;

            (3)公布申請,對初審合格的發明專利的申請,自申請之日起滿十八個月,在專利公報上公布,申請人也可以請求提前公布,國家知識產權局將在初審合格后立即公布;

            (4)實質審查,發明專利申請自申請日起三年內,國家知識產權局可以根據申請人請求對其進行實質審查,也可自行對發明專利申請進行實質審查;

            (5)授權公告,發明專利申請經審查沒有發現駁回理由的,由國家知識產權局授予發明專利權,發給發明專利證書,在專利公報上予以登記和公告。

            以上(3)、(4)條僅適用發明專利。對實用新型和外觀設計專利申請,通過初步審查,即由國家知識產權局授予實用新型專利權或外觀設計專利權,發給相應的專利證書,同時予以登記和公告。

            28、什么是專利代理?委托專利代理機構申請專利有哪些好處?

            專利代理是一種委托代理,它是指專利代理機構受一方當事人的委托,委派具有國家專利代理資質的專利代理人在委托權限內,按照《專利法》的規定向專利局辦理專利申請或其它專利事務。專利代理機構可以承辦專利咨詢、專利申請、請求實質審查或者復審,宣告專利權無效、專利訴訟等有關事務。

            辦理專利事務是一項復雜而又細致的工作,如果申請人不熟悉專利法律法規和相關流程,最好委托專利代理機構代理專利申請。因為專利申請首先要撰寫合格的專利申請文件,沒有受過專門訓練和具備撰寫實踐經驗得人是很難完成的,而專利申請文件的優劣直接關系到權利的保護程度。另外在申請文件提交后,要想獲得專利授權還有許多道程序,任何一個環節出了問題,都可能導致前功盡棄,造成無法挽回的損失。

            29、什么是專利優先權?

            專利優先權是指專利申請人就其發明創造第一次在某國提出專利申請后,在法定期限內,又就相同主題的發明創造提出專利申請的,根據有關法律規定,其在后申請享有以第一次專利申請的日期作為其評判專利新穎性和創造性的基準日期,專利申請人依法享有的這種權利,就是優先權。專利優先權的目的在于,給予專利申請人在本國申請后12個月的時間做好向國外申請有關專利的準備 工作。

            30、申請專利前為什么要進行專利檢索?

            申請專利前的專利檢索的主要目的就是判斷自己擬申請專利的技術方案是否具備專利性(主要是新穎性和創造性)、技術方案中的哪些技術點具備專利性、了解技術方案的創新高度,以避免在自己專利申請不能獲得專利權的情況下,浪費后續的專利申請費用,避免自己技術方案被白白公開;在專利申請能獲得專利權的情況有,有針對性地獲得最佳保護范圍,做好挖掘布局,產生盡可能高價值的專利。

            31、有了發明創造先發表論文或推出產品,然后再申請專利可以嗎?

            發明人有了技術成果之后,應首先申請專利,再發表論文或推出產品。首先,在專利申請前先發表的論文會構成現有技術影響自己同樣技術內容的發明創造的新穎性和創造性。此外,因為我國審批專利采用先申請原則,即兩個以上的申請人向國家知識產權局提出同樣的專利申請,專利權授予最先申請專利的個人或單位。因此,申請人應盡快將其發明創造申請專利而不是發表論文或推出產品,以防止他人搶先申請專利或因過早公開技術而喪失申請專利的機會。

            32、申請專利的發明創造在哪些情況下,不喪失其新穎性?

            申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,有下列情形之一的,不喪失新穎性:

            (1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的

            (2)在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的

            (3)他人未經申請人同意而泄露其內容的。

            33、專利申請的原則?

            專利申請的原則包括:

            (1)形式法定原則,申請專利的各項手續,都應當以書面形式或國家知識產權局專利局規定的其他形式辦理,否則不產生效力;

            (2)單一性原則,一件發明或實用新型專利的申請應僅限于一項發明或實用新型,但是屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或實用新型,可以作為一件申請提出,一件外觀設計專利的申請應當限于一種產品所使用的一項外觀設計,用于同一類別并且成套出售或使用的產品的兩項以上的外觀設計,可以作為一件申請提出;

            (3)權授予最先提出申請的人,同時提出申請的由各申請人協商,協商不成的駁回申請;

            (4)優先權原則,專利申請人就其發明創造第一次在某國提出專利申請后,在法定期限內,又就相同主題的發明創造提出專利申請的,根據有關法律規定,其在后申請以第一次專利申請的日期作為其申請日,專利申請人依法享有的這種權利。

            34、什么是抵觸申請?

            抵觸申請是指,在一件專利申請的新穎性判斷中,由他人在該申請的申請日以前向專利局提出并且在申請日以后(含申請日)公布的同樣的發明或者實用新型專利申請,損害該申請日提出的專利申請的新穎性。為描述簡便在判斷新穎性時,將這種損害新穎性的專利申請,稱為抵觸申請。

            由于一項發明創造只能授予一項專利權,因此,為避免對同樣的發明或者實用新型專利申請重復授權,審查員在進行新穎性審查時,應當檢索是否存在損害該發明或者實用新型專利申請新穎性的抵觸申請。

            由于抵觸申請不屬于《專利法實施細則》規定的現有技術,所以抵觸申請只在確定發明或者實用新型的新穎性時才予考慮,在確定發明或者實用新型的創造性時,不予考慮。

            抵觸申請包括申請日以前由他人提出、在申請日之后(含申請日)進入中國國家階段并作出中文公布的、且為同樣的發明或者實用新型的國際專利申請。

            另外,抵觸申請僅指由他人在申請日以前提出的,不包含由他人在申請日提出的、及申請人本人提出的同樣的發明或者實用新型。

            35、產品在國外已公開銷售了,但國內沒有公開銷售,也沒有在公開出版物上公開過,還能申請專利嗎?

            理論上,由于此產品已經在市場上銷售,其屬于使用公開,已喪失新穎性,而且此產品在銷售過程中應該有開具過銷售發票或相關單據,并且已寫明產品型號,尤其是銷售日期,所以在專利審查時,會影響對"新穎性"的評判,應該不會被授權。

            然而,審査員往往就文獻資料進行檢索,而很少會到市場上去調査使用公開,所以會有被授權的情況發生。

            但不可預見的是,專利在進入公布階段時,任何人可以因此提出異議;即便審查能通過,也不排除在取到授權后,競爭對手或侵權人為贏得訴訟會想盡辦法搜集證據提出"專利無效"。這時候,對方會舉證專利權人當年的產品,而證明由于使用公開而喪失新穎性。

            所以即使僥幸獲得授權,也伴隨著被隨時"無效"的風險,專利價值頃刻即無。

            此種做法存在一定風險。申請人更應因此事引以為鑒,以后要提前規劃、提前申請。

            36、我從國外專利局網站上看到外國人在國外申請了專利,但在中國沒有申請,趁他沒申請,我能申請同樣內容的專利嗎?

            可以申請,但是該專利理論上是無效的。原因在于如果國外已經有文獻公開,那么審查員可能檢索到這個專利,因為專利檢索是全球范圍內的檢索,而非區域性檢索。哪怕通過了檢索,都有極大可能在審查過程中被提出異議或授權后被無效掉。

            37、國內專利授權需要多長時間?是否可以加快?專利授權機關是哪個?

            不同的專利授權時間不盡相同。在當前情況下,專利的審查周期為:發明2-4年,實用新型8-12個月,外觀設計3-9個月?!秾@ā芬幎òl明專利申請經初步審查認為符合要求的,自申請日滿18個月即行公布。但可以申請提前公開,這樣的話就不用等18個月以后公開,而是提出申請后3個月左右就可以公開了,公開以后就會進入實質審查程序,加快審查及授權速度,從而縮短授權時間。在我國,專利授權機關統一為國家知識產權局。當前的專利加快程序還有優先審查(湖南省知識產權局辦理,周期:發明1年、實用新型3個月)和快速審查通道(省內只有長沙市專利申請人能在長沙知識產權保護中心辦理,周期:發明3個月,實用新型和外觀設計7天)。

            38、拿到專利證書后還需要注意哪些事項?

            (1)按時繳納年費;

            (2)應對無效宣告請求和強制許可請求;

            (3)起訴侵犯專利權行為;

            (4)專利的轉讓與使用許可;

            (5)專利相關科學技術發展情況,同行競爭者研究進展情況。

            39、發明專利為什么要在授權前公開?如果公開了沒獲批怎么辦?

            法律規定“以公開換取保護”,這個是專利申請人的義務。為了更客觀、公開地接受社會監督, 由于發明專利的審查周期長等原因,專利法規定了早期公開,延遲審查的制度;在公開后一方面,任何人或企業都有權在此期間提出公眾意見以破壞該專利申請,另一方面專利申請人也可以在此期間考慮是否需要進一步投入資源開展下一步的實質審查。發明專利公開后,在公開到授權這段時間會獲得臨時保護。臨時保護權,效力很弱,只能警告他人不要未經許可實施,并在授權后有追溯侵權的權利。

            如果公開又沒有獲得批準,則表明申請人為該專利申請進行的申請費投資失利,相關技術進入公有領域,泄露公司的研發動態,并可能會對自己后續的同系列研發成果的專利申請授權造成一定影響。因此建議企業對于重要技術注重專利申請質量、選擇恰當的策略、進行必要專利查新檢索。

            40、哪些領域不能授予專利權?

            根據《專利法》的規定,對下列各項不授予專利權:

            (1)科學發現;

            (2)智力活動的規則和方法;

            (3)疾病的診斷和治療方法;

            (4)動物和植物品種;

            (5)用原子核變換方法獲得的物質。

            41、不給予外觀設計專利保護的客體有哪些?

            (1)取決于特定地理條件,不能重復再現的固定建筑物、橋梁等;

            (2)因其包含有氣體、液體及粉末狀等無固定形狀的物質而導致其形狀、圖案、色彩不固定的產品:

            (3)產品的不能分割、不能單獨出售或使用的部分,如襪跟、帽沿、杯把等;

            (4)對于由多個不同特定形狀或圖案的構件組成的產品而言,如果構件本身不能成為一種有獨立使用價值的產品,則該構件不屬于可授予專利權的客體,例如,不能用相同的插接件插接成具有特定形狀或圖案的組件的插接件不能單獨使用,不能構成獨立產品,不給予外觀設計專利保護,僅僅當這樣的插接件和其他可與其插接的插接件一起作為插接組件玩具,以一件外觀設計專利申請提出,才能給予外觀設計專利保護;

            (5)不能作用于視覺或者肉眼難以確定其形狀、圖案、色彩的物品;

            (6)要求保護的外觀設計不是產品本身常規的形態,如手帕扎成動物形態的外觀設計;

            (7)以自然物原有形狀、圖案、色彩作為主體的設計;

            (8)純屬美術范疇的作品;

            (9)僅以在其產品所屬領域內司空見慣的幾何形狀和圖案構成的外觀設計;

            (10)一般文字和數字的字型以及字音、字義不能作為要求保護的外觀設計的具體內容。

            42、軟件能申請專利嗎?

            單純的軟件屬于人類智力活動的方法,根據《專利法》第二十五條的規定,不授予專利權。軟件屬于《計算機軟件保護條例》保護的客體,可以向中國版權保護中心請求計算機軟件著作權登記。

            軟件包含了解決了技術問題的方法也能可以獲得專利權,這個需要專業人員綜合判斷。

            43、什么是職務發明和非職務發明?

            職務發明是企業、事業單位、社會團體、國家機關的工作人員執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質條件所完成的職務發明創造。

            職務發明創造分為兩類

            一類是執行本單位任務所完成的發明創造。包括下列三種情況:

            (1)發明人在本職工作中完成的發明創造;

            (2)履行本單位交付的與本職工作有關的任務時所完成的發明創造;

            (3)退職、退休或者調動工作后1年內做出的、與其在原單位承擔的本職工作或者單位分配的任務有關的發明創造。

            另一類是主要利用本單位的物質條件(包括資金、設備、零部件、原材料或者不向外公開的技術資料等)完成的發明創造;如果僅僅是少量利用了本單位的物質技術條件,且這種物質條件的利用,對發明創造的完成無關緊要,則不能因此認定是職務發明創造。

            非職務發明是指企業、事業單位、社會團體、國家機關的工作人員在職務之外沒有利用本單位的物質條件所完成的發明創造。

            44、什么是設計人或發明人?申請人(個人)與發明人或設計人可否為不同的人?

            發明人指對發明創造的實質性特點做了創造性貢獻的人。其中,發明人是發明的完成人,設計人是實用新型或外觀設計的完成人。發明人和設計人只能是自然人,不能是單位、集體或課題組同時,無論從事發明創造的人是否具備完全民事行為能力,只要他完成了發明創造,就應認定為發明人或設計人。發明人或設計人最本質的屬性是由他對發明創造的實質性的創造性的貢獻。因此,組織工作的人、為物質技術條件貢獻方便的人、或從事其它輔助性工作的人都不是發明人或設計人。

            申請人(個人)與發明人或設計人可以為不同的人,即不要求申請人(個人)對發明創造的實質性特點作出創造性貢獻。

            45、專利權人和發明人所享有的權利是一樣的嗎?

            專利權人和發明人所享有的權利不一樣。我國《專利法》規定,職務專利發明人或設計人,享有獲得獎勵、報酬的權利和署名的權利,卻沒有獨自使用、占有、處分專利的權利,例如,發明人不能將專利作價入股、轉讓專利權、許可他人實施其專利,這些權利只有專利權人才能享有。

            46、什么是合作或委托發明創造?合作或委托完成的發明創造專利申請權屬于誰?

            兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造為合作或委托發明創造。

            合作或委托完成的發明創造除另有協議外,申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人。申請被批準后,申請的單位或個人為專利權人。

            47、專利申請被國家知識產權局駁回,怎么辦?

            專利申請被駁回后可以采取救濟措施為:向國家知識產權局提起專利復審,專利復審未成功挽回的話,還可以向法院起訴,起訴可以經過一審、二審法院等。

            但由于復審及訴訟所需費用不菲。申請人需綜合衡量成本和效益,咨詢有經驗的專業機構和人員做出最佳決策,取得較好成功率。

            48、什么情況下可以請求宣告專利權無效?

            根據《專利法實施細則》第六十六條規定,宣告專利權無效的理由有以下各項:

            (1)取得專利權的發明創造不符合《專利法實施細則》對發明、實用新型或者外觀設計的定義;

            (2)取得專利權的發明創造或者其利用違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益;

            (3)取得專利權的發明或者實用新型不符合《專利法》關于新穎性、實用性、

            和創造性的要求;

            (4)取得專利權的發明或者實用新型屬于《專利法》第二十五條的不授予專利權的領域;

            (5)取得專利權的外觀設計不符合《專利法》第二十三條關于"不相同"或者"不相近似"的要求;

            (6)申請專利的發明或者實用新型說明書沒有發明或者實用新型作出清楚完整的說明,致使所屬技術領域的普通技術人員不能實現其權利要求書得不到說明書的支持;

            (7)取得專利權的發明或者實用新型的專利申請文件的修改或者分案申請超出了原說明書權利要求書記載的范圍外觀設計專利申請文件的修改超出了原圖片或者照片表示的范圍;

            (8)取得專利權的發明創造違反《專利法實施細則》第十二條關于“同樣的發明創造只能獲得一項專利”的要求;

            (9)取得專利權的發明創造違反了《專利法》第九條規定的先申請原則。

            無效宣告請求書中未說明理由或者提出的理由不符合以上規定宣告的,或者就撤銷專利權請求,無效宣告請求己作出的決定,再以同一的事實和理由請求無效宣告的,專利復審委員會不予以受理。

            49、導致專利權終止的情形有哪些?

            專利權終止的情況主要有下列三種:

            (1)期限屆滿終止發明專利權自申請日起維持滿20年,實用新型或者外觀設計專利權自申請日起維持滿10年,依法終止;

            (2)沒有按照規定繳的終止。專利局發出繳費通知書,通知專利權人補繳本年度的年費及滯納金后,專利權人在專利年費滯納期滿仍未繳納或者繳足本年度年費和滯納金的,自滯納期滿之日起兩個月內,最早不早于一個月,專利局作出專利終止通知,通知專利權人,專利權人未啟動恢復程序或恢復未被批準的,應在終止通知書發出四個月后,在專利登記簿和專利公報上分別予以登記和公告。之后,將專利申請案卷存入失效案卷庫;

            (3)專利權人主動放棄專利權。專利權人自愿將其發明創造貢獻給全社會,可以提出聲明主動放棄專利權。專利權人主動放棄專利權的,應當使用專利局統一制定的表格,提出書面聲明。

            50、專利權因未交年費終止可以恢復嗎?如何辦理恢復?

            根據我國《專利法》、《專利法實施細則》、《專利審查指南》的規定,專利年費沒有按期繳納,將視為放棄而終止該專利權。一般情況下,在接到專利權終止通知之后的兩個月內(大約是從年費應繳納日起10個月內)提交恢復專利權請求并說明理由的,有可能恢復專利權,超過這期限一般很難恢復。

            請求權利恢復必須遵守下列原則:

            (1)當事人因不可抗拒的事由而耽誤了期限,造成權利喪失的,自障礙消除之日起2個月內,但是最遲自期限屆滿之日起2年內,可以向專利局說明理由并附具有關證明文件,請求恢復其權利;

            (2)當事人因正當理由而耽誤了期限,造成權利喪失的,可以自收到專利局通知之日起2個月內向專利局說明理由,請求恢復其權利;

            (3)未按期繳納維持費或年費的,只能以不可抗拒的事由為理由,請求專利局恢復其權利。辦理權利恢復手續,要提交恢復權利請求書并附具有關證明,還要繳納恢復費。

            51、發現別人的專利不該被授權而授權了,怎么辦?

            可申請“專利無效”。申請專利無效需謹記:一是有充足的理由,得到法律的認可;再是專業的分析撰寫材料,需要有說服力的證據支持。

            52、為什么拿到專利證書了還被人請求專利局復審委員會宣告專利無效?

            任何專利在被授權后都可以被請求宣告無效?,F在中國專利的審查過程只有發明很少會被宣告無效,是因為發明專利是要經過實質審查的!在實審過程中,審查員自己會去檢索很多和你的發明技術相關的案件,如果有的專利能夠揭露你的三性,審查員會發通知讓你修改權利要求書。最后授權的話,以后被無效的可能微乎其微。

            實用新型的專利就沒有實質審查。所以被無效的可能性很大。建議在申請專利前找個專利代理機構做一下專利穩定性評估。

            專利權的無效也稱專利權無效宣告,是指對已經授權的專利權,因不符合《專利法》的規定,由專利復審委員會宣告其不具有法律約束力。我國《專利法第四十五條規定。自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的,都可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

            依據我國《專利法》及《專利法實施細則》的規定,宣告專利權無效基于以下理由:

            (1)授予專利權的發明創造不符合專利授權的實質條件,即授予專利權的發

            明和實用新型不具備新穎性、創造性和實用性;外觀設計不具有新穎性、美感;

            (2)授予專利權的發明創造不是《專利法》意義上的發明、實用新型或外觀設計或超出了專利授予的范圍,或者其屬于國家法律、社會公德或者妨害社會公共利益的發明創造;

            (3)專利權人的專利申請文件不符合法律規定,不能充分公開發明創造的技術特征,或權利要求書與說明書不相符合或發明、實用新型專利申請文件的修改超出了原說明書和權利要求記載的范圍,對外觀設計專利申請文件的修改超出了原圖片或照片表示的范圍等;

            (4)取得專利權的人無權取得該專利權。如同樣的發明創造被授予了兩個或兩個以上的申請人,致使一項發明創造在事實上出現了不同的專利權人就同一發明創造的兩項以上的專利申請,專利權卻被授予后申請人專利權被授予給職務發明創造的完成人,或非職務發明創造的專利權被授予給職務發明創造的完成人,或非職務發明創造的專利權授予給了發明人所在的單位等。

            53、不同申請人提出相同申請,如何處理?

            不同申請人就同樣的專利先后分別提出申請的,按下述方式處理:

            在先申請尚未授權,而這兩份申請符合授予專利權的其他條件的,根據《專利法》第九條的規定,專利權應授予在先申請的人。在先申請授權后,國家知識產權局專利局向在后申請的申請人發出審查意見通知書,指出該在后申請不符合《專利法實施細則》第十三條第一款的規定。申請人期滿未答復的,該在后申請被視為撤回;經申請人陳述意見之后仍不符合《專利法實施細則》第十三條第一款規定的,將駁回在后申請。

            不同申請人就同樣的發明創造在同一日分別提出申請,并且這兩份申請符合授予專利權的其他條件的,依據《專利法實施細則》第十三條第二款的規定,通知申請人自行協商確定申請人。

            申請人期滿未答復的,兩份申請被視為撤回;協商不成,或者經申請人陳述意見或進行修改后仍不符合《專利法實施細則》第十三條第一款規定的,對兩份申請均予以駁回。

            54、同一申請人能夠就同一發明創造申請實用新型和發明專利嗎?

            同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是,同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利,先獲得的實用新型專利權尚未終止,且申請人聲明放棄該實用新型專利權的,可以授予發明專利權。

            55、申請專利的發明創造一定是高新技術嗎?

            不一定。發明和實用新型專利只要具備“新穎性、創造性和實用性”,外觀設計只要不屬于現有設計即可。實際上有很多發明創造的技術難度并不大,歷史上像別針、瓶蓋、紐扣、椅子、等日常生活用品都曾被授予專利權,這些專利技術產業化后給專利發明人帶來了巨大經濟利益。因此,即使是普通老百姓,只要有好的發明創造,都可以申請專利。

            56、涉外專利申請的途徑?通過PCT途徑申請國外專利有哪些好處?

            申請國外專利的途徑有:

            (1)巴黎公約途徑:若想獲得某個巴黎公約成員國的專利,申請人應向該國的專利申請受理機構提交申請,并繳納相應的費用。根據《專利法》第二十條規定,任何單位或者個人將在中國完成的發明或者實用新型向國外申請專利的,應當事先報經國家知識產權局進行保密審查。

            (2)PCT途徑:專利合作條約(PCT)是巴黎公約下的一個專門性條約,目前已達178個,按照PCT的規定,在任何一個PCT成員國提出的一項專利申請,可以視為在指定的其它成員國同時提出了申請。實現了一國申請,多國有效。PCT的審批程序分為。國際階段和國家階段。國際階段進行受理、公布、檢索和初審,國家階段由具體的國家局進行審查和授權。一項PCT申請進入具體國家階段自申請日起30個月內。這樣當申請人希望以一項發明創造得到多國(一般為5個以上)保護時,利用PCT途徑是很適宜的。因為通過PCT途徑僅需向中國專利局提出一份國際申請,免除了分別向每一個國家提出國家申請的麻煩,并且有更多時間來考慮最終要進入哪些具體國家。外觀設計不適用PCT途徑。

            申請人可根據國際檢索報告及國際初步審查報告所提及的現有技術資料,對本發明的專利性(新穎性、創造性和實用性)進行判斷,并可對權利要求進行適當的修改(如果必要的話),然后決定是否進入國家程序。

            (3)不要求優先權直接向該外國提出申請,另外某些國家或地區并非巴黎公約和PCT的成員國,只能依其國家法的要求提出專利申請,如中國臺灣不是PCT成員國。

            (4)通過地區條約《授予歐洲專利公約》申請歐洲專利:到目前為止,《歐洲專利公約》締約方共有27個國家,另有6個延伸國。其專利權自申請日起20年一次可指定二十余國家保護其專利以便于管理,如果申請人意欲在3個以上歐洲地區或國家申請專利,通過本條約將較向各締約國逐一提出申請更迅速、經濟。

            57、什么是PCT申請?

            PCT即《專利合作條約》,PCT國際專利申請首先由專利申請人向其主管受理局提交,由世界知識產權組織的國際局進行國際公開,并由國際檢索單位進行國際檢索。如果申請人要求的話,該國際專利申請由國際初步審查單位進行國際初步審查。國際檢索的目的是提供與該國際專利申請有關的現有技術資料;國際初步審查的目的是為該國際專利申請提供有關其新穎性、創造性和工業實用性的初步審查意見。經過國際檢索、國際公開以及國際初步審査(如果要求了的話)這一國際階段之后,專利申請人辦理吸入國家階段的手續。

            58、為什么要提出PCT國際申請?

            PCT的主要目的在于,簡化以前確立的在幾個國家申請發明專利保護的方法,使其更為有效和經濟,并有益于專利體系的用戶和負有對該體系行使管理職權的專利局。

            在引進PCT體系前,在幾個國家保護發明的唯一方法是向每一個國家單獨提交申請;這些申請由于每一個要單獨處理,因此,每一個國家的申請和審查都要重復。PCT的其他目的是促進并加速工業界和其他相關的部門利用與發明相關的技術信息并幫助發展中國家得到這些技術。

            59、申請PCT專利流程包括哪些?

            PCT國際專利申請包括國際階段和國家階段,其中,國際階段包括國際申請的受理、形式審查、國際檢索和國際公布等必經程序以及可選擇的國際初步審查程序。

            申請人可以依據中國專利局作出的國際檢索報告、國際初步審查結果,決定下一步的行動,即是否進入國家階段(向其他國家申請)。

            進入國家階段的程序不是自動發生的,必須由申請人來啟動。申請人必須在自優先權日3 0個月(在某些國家可能是20個月)內辦理進入指定國(或選定國國家階段的手續繳納國家費用,遞交翻譯成該國語言的國際申請的譯文。然后由各國專利局按其專利法規規定對其進行審查,并決定是否授予專利權。

            60、申請PCT專利的費用是多少?

            參見專利費用PCT部分。

            61、通過PCT申請國外專利的時間要多久?

            在多數情況下,申請人可于提交國際專利申請日算起18個月(或于申請人提出優先權要求的首次專利申請的申請日算起30個月)之后,才開始啟動每一個具體專利局的國家階段程序。這意味著,申請人通常要比不使用PCT至少多18個月時間,才需要符合國家要求。多出的這些時間可以用來了解申請人在計劃尋求專利保護的國家獲得專利權以及對發明進行商業性利用的機會有多大,并可以用來對發明的技術價值以及有無必要繼續在這些國家尋求保護的問題加以評估。然而,必須指出的是,申請人不需要等到專利申請的最早申請日(優先權日)算起30個月到期時,才進入國家階段-申請人完全可以要求提早進入國家階段。在國家階段,每一個專利局都有責任根據國家或地區專利法律、細則和實踐,對申請進行審查,并在一切順利的情況下,最終授予專利權。專利審査和授權所需的時間,各專利局互不相同。

            62、專利申請權和專利權可以轉讓或許可嗎?如何轉讓或許可?專利轉讓(許可)有統一的收費標準嗎?

            專利申請權和專利權均可以轉讓。專利權轉讓首先應簽訂轉讓合同,然后到國家知識產權局或當地專利代辦處辦理登記手續,并由國家知識產權局公告,合同自登記之日起生效。專利申請權轉讓是指轉讓方將其發明創造申請專利的權利轉讓給受讓方,而受讓方支付約定的價款。

            需要注意的是:專利申請權轉讓、專利權轉讓、專利實施許可轉讓、技術秘密轉讓、技術服務和其它方式的技術轉移等,涉及到進出口,即與外國組織機構和個人有關,必須符合《中華人民共和國技術進出口管理條例》、《中華人民共和國知識產權海關保護條例》、《中華人民共和國對外貿易法》等相關法律法規的規定。

            專利的轉讓(許可)費沒有統一標準,通常由雙方約定。一般來講獨占實施許可較普通許可收費高,發明專利較實用新型、外觀設計收費高,主要考慮市場因素及專利的穩定性,前景好的專利技術要價可以相對高一些。根據具體情況可以把專利技術作為技術入股參與利潤分紅。

            63、專利實施許可的種類包括哪些?

            專利實施許可有多種類型:

            按照實施期限分,有在專利整個有效期間實施許可及在專利有效期間某一時間段實施許可;

            按照實施地區分,有在我國境內的實施許可和特定地區實施許可;

            按照實施范圍分,有制造許可、使用許可,銷售許可及制造、使用、銷售全部許可;

            按照實施用途分,有一般實施許可和特定實施許可;

            按照實施條件分,有普遍實施許可、排他實施許可、獨占實施許可、分售實施許可和交叉實施許可合同。

            由于專利實施許可有多種類型,所以在專利實施許可合同中必須明確實施范圍。專利權實施許可合同有專門格式,按規定認真填寫。

            64、購買專利技術主要考慮哪些因素?

            (1)專利本身的潛在經濟價值及市場前景;

            (2)投入與回報比率;

            (3)專利是否有效及存活期;

            (4)是否存在知識產權糾紛

            (5)國家相關政策的變化;

            (6)是否有申請國際專利的必要等;

            (7)相關技術的發展情況,尤其是競爭對手的發展動態等。

            65、哪些行為屬于假冒專利行為?

            (1)在未被授予專利權的產品或者其包裝上標注專利標識,專利權被宣告無效后或者終止后繼續在產品或者其包裝上標注專利標識,或者未經許可在產品或者產品包裝上標注他人的專利號;

            (2)銷售第(1)項所述產品;

            (3)在產品說明書等材料中將未被授予專利權的技術或者設計稱為專利技術或者專利設計,將專利申請稱為專利,或者未經許可使用他人的專利號,使公眾將所涉及的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計;

            (4)偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件;

            (5)其他使公眾混淆,將未被授予專利權的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計的行為。

            專利權終止前依法在專利產品、依照專利方法直接獲得的產品或者其包裝上標注專利標識,在專利權終止后許諾銷售、銷售該產品的,不屬于假冒專利行為。

            銷售不知道是假冒專利的產品,并且能夠證明該產品合法來源的,由管理專利工作的部門責令停止銷售,但免除罰款的處罰。

            66、假冒專利行為應當承擔什么法律責任?

            《專利法》規定,假冒專利的,除依法承擔民事責任外,由管理專利工作的部門責令改正并予公告,沒收違法所得,可以并處違法所得四倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處20萬元以下的罰款。構成犯罪的,依法追究刑事責任,根據我國《刑法》的規定,假冒專利,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。銷售不知道是假冒專利的產品,并且能夠證明該產品合法來源的,由管理專利工作的部門責令停止銷售,但免除罰款的處罰。

            67、專利沒有授權前,在產品包裝上將申請號宣傳成專利號,是否違法?如何處罰?

            屬于違法。在未被授予專利權的產品或者其包裝上標注專利標識,屬于假冒專利。有管理專利工作的部門責令改正并予公告,沒收違法所得,可以并處違法所得四倍以下的罰款,沒有違法所得的,可以處貳拾萬元以下的罰款。

            68、什么是專利侵權行為?侵權人應當承擔什么法律責任?

            專利侵權行為是指在專利權有效期內,單位或個人未經專利權人許可,以生產經營為目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得產品的行為;或為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

            專利侵權人應承擔的法律責任包括:

            (1)停止侵權;

            (2)公開道歉;

            (3)賠償損失。

            69、侵犯專利權的訴訟時效是多長時間?

            根據《專利法》第六十二條的規定,侵犯專利權的訴訟時效為二年,自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算“侵犯專利權”應作廣義理解,指違反《專利法》的規定,侵犯權利人依照該法享有的權利(專利權、申請專利的權利、獲得獎勵報酬的權利)的行為。

            70、專利被侵權的救濟途徑有哪些?

            專利權人一旦發現自己擁有專利權的發明創造被他人非法使用構成侵權時,可以依照《專利法》第六十條的規定,采取以下方式和措施,對遭到侵犯的專利權實行救濟:

            (1)雙方協商解決;

            (2)請求行政處理;

            (3)提起民事訴訟。

            71、專利權人或者利害關系人請求管理專利工作的部門處理專利侵權糾紛時,應當符合哪些條件?

            (1)請求人是專利權人或者利害關系人;

            (2)有明確的被請求人;

            (3)有明確的請求事項和具體的事實、理由;

            (4)被請求人住所地或者侵權行為地在本市行政區域內;

            (5)當事人就該專利侵權糾紛未向人民法院起訴。

            72、專利權人發現專利被侵權后一般應該收集哪些證據?

            專利權人在專利有效期內發現自己的專利遭遇他人侵權后,要注意收集如下幾個方面的證據:

            (1)有關侵權者情況的證據,侵權者確切的名稱、地址、企業性質(營業執照)、注冊資金、人員數、經營范圍等情況;

            (2)有關侵權事實的證據,證明侵權日確實實施了侵犯專利權的行為的證據,這些方面的證據有侵權物品的實物、照片、產品目錄、銷售發票、購銷合同、用戶證明等;

            (3)有關損害賠償的證據,專利權人遭遇侵權后自己的專利產品銷售量減少(或銷售價格降低)導致的損失情況證明,或是侵權方銷售侵權產品的所得的利潤證明等,尤其是要注重收集侵權方的銷售量、銷售時間、銷售價格、銷售成本及銷售利潤等證據。

            73、專利權的保護范圍以什么為依據?

            (1)發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準,說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容

            (2)外觀設計專利權的保護范圍以表示圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準,簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。

            74、被人起訴專利侵權怎么辦?

            如果有人向法院起訴你侵犯了他的專利權,法院在受理后,會向你送達起訴狀副本,根據規定,被告在收到起訴狀副本后十五日內必須提交答辯狀。在這段時間內,應該做下列工作:

            1、立即聘請專利律師和專利代理人(可向知識產權局維權中心咨詢推薦,電話:12330-1),調閱原告的專利文件,了解案情,包括了解專利是否有權,原告是否有提起訴訟的權利,進行侵權比對分析明確自己是否確實侵權等。

            2、配合律師和專利代理人收集材料,準備文件,在十五天的答辯期內向專利局提出專利無效請求,包括專利穩定性評價、侵權比對評價等。

            3、研究起訴狀內容和原告證據材料,收集對原告訴訟請求的反訴證據,配合代理人撰寫答辯狀,一方面提供專利無效請求證據,請求法庭依法中止訴訟程序;另一方面針對原告訴狀中的請求和證據,提出答辯和反訴。

            在十五天答辯期內向專利局提出無效請求的,法庭會中止訴訟程序,等待專利局對無效請求的決定。此后,一方面由專利代理人完成整個無效程序中的意見陳述,另一方面,研究原告的訴訟請求和證據,進一步收集反證證據,等待無效決定作出后法庭的再次開庭。

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